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学好用好劳动合同法第3章(1 / 2)

的劳动争议官司中,

1用人单位给员工了除安全卫生教ດ。用人单位要,企业和员工往往在员工ื违约“跳槽”后,一般来说,均存在着模糊认识。其实,根据我国现行的有关政策法规,只有以下三个条件同时满足时,劳动者才需赔偿用人单位为其支付的培训费:关于培训费赔偿的争议占的比重很高;

2用人单位必须有其为ฦ劳动者参加培训出资的货币支付凭证;该怎样依法承担培训,这个凭证应当是具有培训资格的培训单位或学校出具的,也无劳动合同或培训合同;

3劳动者在服务期内有违约解除劳动合同的事实。

1对å,用人单位在处理员工承担培训费的问题上,应当特别注意以下两个问题:

现实中,而不是本单位自己开具的,即使是劳动者违约解除劳动合同也无须赔偿相关培训费用。

2员工在服务期内提前解除劳动合同,主要原因是,违约金的数额不得过用人单位的培训费用。如果劳动者是履行了一部分服务期后离开的,用人单位要求劳动者支付的违约金不得过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。

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六与竞业限制相关的问题๤1

案例

某企业技术总监黄某因在工作上与总经理生矛盾,带着企业的商业秘密“跳槽”到了一家日本公司。日本公司利用黄某从原企业带过来的商业秘密,搞出了新产品,并获得了相当可观的利润。而黄某原所在企业因商业秘密被黄某泄露,核心技术失去了新า颖๢性,从此产品滞销,企业的经营状况每况愈下。无奈,该企业不得不把黄某诉诸法律。

目前๩,商业秘密纠纷主要表现为员工带走原企业的商业秘密后,来到另外的一家企业,利用原企业的商业秘密,开展不正当竞争。诸如与上述案例相类似的现象,在相当一些企业中ณ都出现过。

在现代社会中,“跳槽”现象是人才追求自我展的正当需要,也是市场经济对资源优化配置的客观要求。但是从现实来看,员工ื“跳槽”或在人才流动过程中,确实导致了大量的商业秘密侵权问题。近年来,各级法院受理的商业秘密侵权案比前些年增长了几倍。员工为利ำ益等原因驱动,泄露秘密。而目前我国企业保密意识薄弱,加之商业秘密的复杂性和隐蔽性,使现、举证、确认侵犯商业秘密的行为非常困难,商业秘密的泄露行为也禁而不止,纠纷层出不穷。因此,促使大量企业不得不建立一套合理的竞业限制机制。

所谓竞业限制ๆ,是指为防止商业秘密在同行业间的泄露,用人单位与掌握商业秘密的员工通过竞业限制协议约定,员工在离职后一定期限内,不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务,也不得到生产同类产品或经营同类业务且具有竞争关系的其他单位任职,用人单位将给予员工一定的经济补偿。竞业限制协议是近年来我国向社会主义市๦场经济体制转轨的过程中逐渐从西方达国家引进的。竞业限制义务最早ຉ来源于西方แ资本主义达国家,目前,它也是西方แ各国对商业秘密的一种高标准的保护方法。

现实中,对掌握企业核心商业秘密的员工来说,一方แ面,当他对工作尽了努力,他可能承担全部ຖ成本而仅获取一小部分利润;另一方面,当他利ำ用企业商业秘密在其他企业赚取到额外收益时,他可能得到全部好处而只需承担一小部分成本。其结果是,员工ื的工作积极性不高,却热衷于追求额外收益,于是企业的价值也就小于他是企业完全所有者时的价值。这两者之ใ间的差异即被称为“代理成本”。因此,为了提高企业内部运作效率,降低代理成本,避免企业经营管理和科研开人员对企业的潜在损害,对其作出竞业限制是必要的。

我国现行法律一方แ面要保护企业的商业秘密,另一方面,也๣要保护劳动者包括各种人才的自主择业权利。那么,如何才能较好地平衡这对关系,做到既能保护企业的商业秘密,又能兼顾到人才流动的合理性呢?签订竞业限制ๆ协议是目前企业界广泛采取的做法之一。在很多技术含量高的行业及企业,如it行业,员工在就职时与公司签订竞业限制协议的现象是较为普遍的。这种竞业限制ๆ协议虽能较好地保护企业商业秘密,但由于限制了员工ื部分择业权的行使,因此经常生劳动争议。

《劳动合同法》实施后,用人单位在与员工签订竞业限制协议的时候,绝不能毫无顾忌或随心所欲地设定条款,而应该遵守相关的法条规定。另外,根据笔者的经验,在有关竞业限制ๆ协议的实际操作中,企业还应该注意以下几个方แ面的问题:

1限制ๆ的对象。竞业限制协议是企业与特定的接触、知悉、掌握商业秘密的员工签订的,对于签订对象的合理性,应依员工职位的高低以及有无຀接触商业秘密的机会,作出不同的认定。对于时常接触商业秘密的高级职员,如董事、经理,可与之签订竞业限制协议。对于有机会接触商业秘密的一般员工,对其离职后的竞业限制应有合理的限制,以免影响他们的生计。一般来说,需与企业签订竞业限制合同的通常包括下列人员:高级研究开人员、技术人员、经营管理人员、关键岗位的技术工人、市๦场计划或销售人员、财会人员、机要秘书员等。与凡不知悉企业商业秘密的人员签订竞业限制协议,对企业来说是没有实际意义的。

2竞业限制的行业和范围。竞业限制的范围应与员工在本单位任职时接触或者可能ม接触的商业秘密的范围相对应,而不应扩至其他行业领ๆ域,实践中应当权衡是否不当地剥夺了员工的生存权。竞业限制协议应当明确约定离职者在什么范围内不得开展与原企业竞争的业务或受雇于竞争对手。另外,竞业限制ๆ的区域必须合理。区域的大小一般与原单位的业务影响区域以及市场份额等因素า有关。应当以可能与企业产生实质性竞争危险的区域为禁止区域或以竞争利益是否受影响来判断ษ具体的竞业区域。企业任意或无节制地扩大竞业限制范围,不但对企业没有价值,而且还可能ม涉แ嫌构成对劳动者择业自主ว权的侵犯。

3员工离职后竞业限制ๆ的期限。一般而言,竞业限制的期限应当取决于该商业秘密在市场竞争中所具有的竞争优势持续的时间和员工掌握该商业秘密的程度、技术水平的高低。对于不同类型和性质的商业秘密,其竞业限制期限可以不同,但不能过法律规定的最长期限两年。

4对价的补偿性。竞业限制协议限制了员工的自由择业及获得劳动报酬权,根据权利义务对等原则,应给予员工一定的补偿费。企业为保护其商业秘密而与员工ื订立竞业限制协议,该协议对于员工施ๅ加的是不利的限制。基于权利义务对等的公平原则,企业必须支付相应的对价来补偿员工ื由于就职被限制而可能受到的损失。

六与竞业限制相关的问题2

5๓注意明确违约责任。在竞业限制协议中最好明确约定有关违约责任。比如,当事人可事先约定违约金的数额幅度,可以预先约定损害赔偿额的计算方แ法,同时也可以设定免责条款和免除将来可能生的责任,法律责任的事先约定可以避免竞业限制协议违约后确定损害赔偿额的困难,有利于合同纠纷的解决,也๣有助于减少当事人在未来可能承担的风险。

目前,随着员工的“跳槽”频率呈现大幅上升的态势,因此,会有越来越多的企业使用竞业限制ๆ协议来保护商业秘密。希望上述建议能给企业一些帮助,从而尽量避免或减少引劳动争议。

法律链接

第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。

对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制ๆ条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制ๆ期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制ๆ约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。

第二十四条竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制ๆ的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定,竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。

在解除或者终止劳动合同后,前款规定的人员到เ与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位,或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制ๆ期限,不得过二年。

摘自《劳动合同法》

七劳动合同违约金问题1

案例

四川某餐饮公司的厨师长林某,在没有征得公司批准的情况下突然离职,公司追究他的违约责任,为此他与公司“闹”上法庭。经过法庭审理,法院判ศ令林某支付餐饮公司违约金25๓0万元。

有人把法院这次作出的赔偿判决称为“中国餐饮界第一赔偿案”:其一,赔付金额๩之高在我国餐饮业还从未有过;其二,国内劳动者承担违约金数额之大也是第一人。

该餐饮公司已有上百年历史。1999年,某集团公司将其从北京引入四川ษ成都,成立四川某餐饮有限公司,开始在成都开店。几年时间,在成都,该餐饮公司的名声就到了几乎无人不晓的地步。

2001年初ม,从河北到四川打工的厨师林某得知自己的师傅升任餐饮公司的行政总厨后,找到师傅帮忙,并在师傅的帮助下,进入餐饮公司,当上了一名初ม级厨师,月薪20่00多元。

林某在事业上是个有心人,勤奋好学,很快从众多厨师中脱颖而出。2002๐年,林某获准进入餐饮公司研团队从事餐饮公司菜品的学习、研究和开,他的月薪也因此而翻番。

其后,随着林某厨艺不断ษ提高,他不仅跻身高级厨师之列ต,还当上了厨师长,成了餐饮公司的中坚力量,月工资也由原来的5000่多元上涨至1万多元。

2003年,该餐饮公司进行连锁扩张。为了留住人才,同年7月,公司与林某签订了劳动合同即《聘用协议》,约定公司聘用林某为该公司顾问及集团公司副总经理;林某负责餐饮公司菜品的开研究、菜品创新、厨艺人员的培训及各分店餐饮公司大厨人员的担保。聘用期限从2๐003年7月10日຅至2013๑年7月9日,为ฦ期10年。协议还约定,在聘用期内林某年薪30万元,公司还向林某一套面积达230平方米、价值上百万元的住房和一辆20l的雅阁轿车。除此之外,公司还许诺根据经济效益将给林某以丰厚的年终奖金和提成。预ไ计林某10年的总收入可达近5๓00万元。

餐饮公司与林某在《聘用协议》中特别约定:“除人力不可抗拒的因素外,林某不得在聘用期内无故离职,否则ท承担500万元违约金。”

随后,餐饮公司为了让林某更安心地工作,还把协议中约定的雅阁轿车换成了档次更高的宝马轿车。

然而,不到一年时间,林某与餐饮公司在用人问题上生了冲突。公司要求对全国各分店厨师进行统一管理和调配,而林某却希望他负责的分店的厨师都是他自己的徒弟,因为他认为自己的人更便于管理。并且,林某还认为公司在这个问题上对他不信任,进行“牵制”管理,他无຀法接受公司的做法。2๐004年7月,林某离开了餐饮公司,到เ外地一家高档餐饮公司做高层管理人员。

公司遂于当年8月30่日以林某无຀故离职为由申请劳动争议仲裁,要求林某偿付违约金250万元。

同年12月30日,当地劳动争议仲裁委员会下达了裁é决书,认为林某违反协议约定,在未得到餐饮公司允许的情况下,未办理任何离职手续就单方面离职,其行为ฦ已违反《劳动法》的规定和协议约定,严重损害了餐饮公司的利益,对其造成了经济损失。按照相关法律法规规定,在确定林某违约后,应按约定支付违约金。仲裁é委裁决林某以现金形式一次性支付餐饮公司违约金25๓0万元。

2005年1้月10日,林某对劳动争议仲裁委员会的仲裁不服,向当地基层人民法院提起诉讼,请求法院撤销劳动争议仲裁委员会作出的裁决,不予支付违约金250万元和不再办理离职交接手续。

随后不久,法院开庭审理了此案。经过审理,法院最后认为,林某与餐饮公司是在平等自愿、协商一致的情况下签订《聘用协议》的,其内容没有违反法律、行政法规的规定,是双方当事人真实意思的表现,协议合法、有效。2005年4月19๗日,法院作出一审判决:林某于判决生法律效力之日起5日内到餐饮公司办理离职交接手续,并在三十日内以现金形式一次性支付餐饮公司违约金25๓0万元。案件受理费由林某负担。

2๐005๓年5月20日,林某收到了一审判决书。拿到判ศ决书,他的心里很不平静,尽管他曾在餐饮公司中担任高层管理人员,但时间不到เ一年,自己所挣的钱远不够支付违约金,250万元对他来说,如同天文数字。为ฦ此,6月3๑日,林某向当地中级法院提起了上诉。20่05๓年9月,中级法院经审理后作出了维持原判的终审判决。

事后,法院在接受媒体采访时表示,我国的劳动法中,没有对劳动合同违约金作出规定,林某无故离职的行为不仅违反协议约定,且必将对公司的正常经营活动产生不利影响。而聘用协议中约定的违约金系双方แ真实意思表示,不违反法律法规的规定,应当受到尊重。因此,公司要求林某支付违约金250่万元的诉讼请求,应当予以支持。本案中的这个ฐ厨师所获得的工资待遇,远远高于一个普通劳动者的工资待遇。同时他担任的职务,涉及比较重要的技术领域,那么与这个高报酬相适应的,当然就应该是高风险。承担250万元的违约金不违背法律的禁止性规定,同时也๣不违反公平的原则。

此案生在《劳动合同法》出台之前。在当时,调整劳动关系的法律依据只有《劳动法》,而我国的《劳动法》中没有对用人单位在劳动合同中对劳动者的违约行为设定违约金作出禁止性规定。因此,长期以来受民法观念的影响,在司法实践中,我国一些地区认可违约金作为承担违约责任的一种方式。但也有些地区认为,在劳动合同关系中,一般的劳动者属于弱势群体,所以法律应当侧重于保护,关于普通劳动者的违约行为ฦ的违约金约定,应当考虑劳动者具体的收入,不宜规定得过高,如果规定得过高,劳动者一方有权利要求予以减少或者是予以免除。比如,2002年2月1日实施ๅ的《北京市劳动合同规定》,对劳动合同违约金问题的规定是:“订立劳动合同可以约定劳动者提前解除劳动合同的违约责任,劳动者向用人单位支付的违约金最多不得过本人解除劳动合同前๩12个ฐ月的工资总额。”而《上海市劳动合同条例》的规定则完全不同:劳动合同对劳动者的违约行为设定违约金的,仅限于下列情况:1违反服务期约定的。2违反保守商业秘密约定的。违约金数额应当遵循公平、合理的原则约定。

七劳动合同违约金问题๤2

也就是说,上述关于违约金争议的案件,如果生在北京的企业中,则仲裁é机构或法院很可能依据《北京市劳动合同规定》的条款,支持的违约金金额,最多不得过林某本人解除劳动合同前12个月的工ื资总额,即30万元,而不是2๐50万元;而如果本案生在上海ร的企业中,则ท仲裁机构或法院很可能依据《上海ร市劳动合同条例》的条款,认定该协议无效,进而根本不支持企业要求林某承担违约金的请求。

由á于我国各地对劳动合同违约金的理解各不相同,因此关于该违约金的地方规定差异很大,从而很可能出现各地处理同一问题的结果不唯一性。面对这种混乱状态,摆在《劳动合同法》面前的问题是,国家应该怎样看待违约金?违约金在新出台的《劳动合同法》中应做怎样的具体规定?

根据劳动合同的特点,我们认为,劳动合同法律责任的承担方式最好是由法律规定,如果允许违约金成为劳动合同违约责任的承担方式,就会对劳动者很不利,其理由如下:

1如果由当事人自行约定违约金,就等于忽视了劳动合同与其他合同的本质不同,忽略了劳动关系中劳动者的弱者地位。特别是在我国,劳动力长期供大于求,劳动者和用人单位法律上的平等地位很难真正实现,这就容易使双方แ在约定违约金时,更多地体现用人单位意志,用高额违约金来限制劳动者的自由á流动。

2如果在劳动合同中ณ由当事人自行约定了由劳动者承担的违约金,则ท与劳动者的辞职权生矛盾。《劳动合同法》规定:“劳动者提前๩三十日以书๰面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。”这一规定是法律赋予劳动者的单方解除劳动合同权即辞职权,如果允许劳动合同中由当事人自行约定违约金,则有些企业就会用违约金的方式来限制和妨害劳动者行使单方辞职权,使劳动者的权益受到เ损害。

纵观全球,各国法律对违约金是否可以作为ฦ劳动者承担违约责任的方式之一,有不同的理解和不同的规定。虽然也๣有一些国家允许在劳动合同中设置违约金,但多数国家则禁止劳动合同中设定违约金,例如日຅本的《劳动标准法》规定,禁止雇主签订预先规定不履行劳动合同时的违约金或损害赔偿金金额的合同。作出这种规定的主要原因是:在签订劳动合同时对违反劳动合同可能造成的损失难以事先预计,并且劳动者承担违约赔偿责任的能力极为有限,对于违反劳动合同所造成的损失,应当实行法定赔偿标准而不宜由劳动合同约定赔偿金数额。

《劳动合同法》,在明确劳动者的辞职权的基础上,对用人单位利用劳动合同约定由劳动者承担的违约金的情形做了严å格的限制。具体条款如下:

《劳动合同法》第二十五条规定:“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外,用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”这条规定也就表明,除用人单位为劳动者专项培训费用进行专业技术培训和在合同中约定竞业限制条款且员工在离职后企业依约支付了竞业限制补偿这两种情形以外,用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。

《劳动合同法》的这一规定,很好地保护了劳动者。尽管劳动合同是由用人单位与劳动者在平等自愿、协商一致的基础上订立的,但无法回避的现实问题是,随着现代工ื业化、城市化进程的加快,我国劳动力市场供求关系失衡的现象普遍存在,使得一般劳动者在劳动力市场竞争中ณ面临的择业困难和生存压力很大,与企业协商签署劳动合同时处于劣势,很少具备与企业讨价还价和充分表达自己真实意思的能ม力。如果允许用人单位可以与劳动者约定由劳动者承担违约金,则很容易让具有缔约优势地位的用人单位将违约金条款强加到劳动者身上。另外,考虑到《劳动合同法》赋予劳动者的单方แ辞职权:“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。”该规定对劳动者辞职没有设立实质性要件,只需要劳动者履行提前三十日通知的义务即可,因此,就不能允许企业用违约金的方式来限制和妨害劳动者行使单方辞职权。即劳动者在履行提前三十日຅通知义务后与用人单位解除劳动合同是行使法定授权,不构成违约,也不应承担违约金。

根据上述分析可以得知,在《劳动合同法》实施后,如果案例中的企业再与员工设定这样的违约金,就不会得到仲裁机构和法院的支持了。

应该说,《劳动合同法》的出台,结束了很多企业长期以来一直通过劳动合同给员工设定违约金的习惯,也会使很多企业管理者担心,如果没有违约金的震慑,员工,特别ี是核心及关键岗位的员工,会随意违约跳槽,从而给企业的正常生产与经营带来严å重影响。我们认为,这种担心虽然可以理解,但在市场经济的今天,法律做了这样的选择和规定,企业也必须ี要正确面对。实际上,企业试图采用给员工设置违约金,甚至高额违约金的手段留แ住优秀人才,本身也是徒劳的。纵观《劳动合同法》出台之前的我国企业,大部分国有企业在劳动合同中给员工设置了提前解除劳动合同应承担的违约金。而大部分外商投资企业却没有在劳动合同中设置由员工承担的违约金。那ว么我们看看这些年来,优秀员工ื和人才的流向是怎样的呢?一个不争的事实是,国有企业人才大量流失,其中很大一部分流入了外商投资企业;而外商投资企业中的人才和优秀员工,不但没有或很少流失,而且还吸引了很多国有企业的员工ื加盟其中。可见,留住人才不是靠给员工设置违约金可以达到的,这一点也早已๐被国外达的市场经济所印证。为ฦ了保护劳动者权益,一些资本主ว义国家的劳动法律早已规定,劳动合同中不得设置违约金。有了这种规定,劳动者可以充分地行使辞职权,人才流动不会受到任何限制,也有利ำ保证了社会人力资源的优化配置,对国家和社会都十分有益。

七劳动合同违约金问题3

但是,以前长期习惯于给劳动者设置高额违约金以图留住人才的企业,今后该怎么办呢?怎样扭转观念,又能采用何种办法来留住优秀员工呢?我们认为,企业留แ住优秀人才和员工的手段必须ี是市场的手段,即符合市๦场经济规律的手段。

1้有竞争力的薪酬。支付合理薪酬的企业往往能吸引并且留住人才,带来较高的员工ื满意度、更好的绩效,有效地避免优秀员工流失。为了保持企业在产业中薪资福利ำ的竞争性,吸引优秀的人才加盟,企业在人才市场中要经常进行薪酬调查,了解产业形态相近的其他企业在薪资福利方แ面的资料,以此为ฦ参数,制定薪资福利政策。

2重视内在报酬。事实上,薪酬可以划分为两类:外在的与内在的。外在报酬主要指企业的金钱、津贴和晋升机会;而内在报酬则是来自于工ื作任务本身,如对工作的胜任感、成就感、责任感、受重视、有影响力、个人成长和富有价值的贡献等。对于知识型员工,内在报酬和员工的工ื作满意度有相当大的关系。因此,企业可以透过工作制度、员工影响力、人力资本流动政策来执行内在报酬,让员工从工ื作中得到最大的满足。

如此一来,企业减少了对薪资制度的依赖,转而满足和提升员工能力,使员工更依赖内在激励,也使企业从仅靠金钱激励员工,加薪再加薪的难题中跳脱出来。

3绩效引导薪酬。按绩效表现来支付薪酬,是有效薪酬体系的一条基本原则。好的薪酬计划一定是公平的,薪酬不与绩效相结合,往往是留不住人才的重要原因。一个ฐ人在自己的工作岗位上作出成绩而取得报酬后,并不仅仅关心所得报酬的绝对量,而且还会通过相对于投入的报酬水平与相关人员的比较来判定其所获报酬是否公平。目前,一些企业,特别ี是国有企业,仍然存在平均主义思想,表现在:在薪酬待遇和工作量方面,按现行的工资体系,同一工作岗位的老前辈薪酬待遇普遍高于年轻人很多,而工作量却明显少于年轻人,工资待遇论资历老前辈多,工作量按辈分老前๩辈少干,公平原理失效。在这些企业里,优秀人员往往感觉到他们的所得与他们的贡献远远不匹配,产生一种没有被认可的心理,从而纷纷“跳槽”。

4๒增强沟通交流。良好的沟通不仅可以消除企业展中的许多障碍,同时也会极大地提高员工的忠诚度和主人翁意识。而现在一些企业缺乏这种沟通的意识,他们采取的是比较专制的管理模式,仅仅是企业的最高管理者或者少数几个最高管理层的人作出决策,下属只有服从。这样就导致一些优秀员工产生逆反心理,有一种融入不到เ企业的感觉,从而对工作造成不良影响。如此恶性循环下去,优秀员工的积极性得不到激,自然会产生离开企业的念头。

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